Прежде чем сложить любой документ, советуем расслабившись разложить смысл на три разделов. Они не всегда будут изложены в такой же последовательности. Обязательно важно обдумать к чему именно вы требуете в конце концов, потом обдумайте основания. Таковыми могут подвернуться правила, обычаи, решения судов. Начало принципиально необходимая часть, который производит след. Также стремитесь осознать кому должен быть направлен готовящийся просительный документ и кто именно реально будет проявить реакцию.
Сегодня, когда огромное объемы финансовых потоков вращаются виртуальном мире и полностью обеспечены исключительно интеллектуальной собственностью (то есть капитализация компании стремится к исчезающе малой величине) вопрос интеллектуальной собственности и товарного знака становятся особенно актуальными.
Зарегистрировать товарный знак вам поможет ресурс http://www.artpatent.ru/services/registration.php здесь же вы найдете и более полную информацию по данному вопросу. Необходимость такой регистрации очевидна. Зачастую сам товарный знак и составит львиную долю стоимости всего проекта и любое его использование сторонними лицами недопустимо.
Сегодня отношение к интеллектуальной собственности или товарному знаку в мировой юридической практике особенное. Оно становится все более четко выписанным законодательно и пользуется поддержкой всех стран в мире. Это во многом происходит потому, что основой экономики таких стран являются правообладатели и дополнительная прибыль в казну за счет прав собственности еще ни кому не показалась лишней.
Несомненно имеются и некоторые сложности в донам вопросе – особенно это касается конечности авторского права и интеллектуальной собственности, когда она прекращает быть частной и становится достоянием человечества в целом. Однозначного ответа современная юриспруденция на такой вопрос не дает, то есть возможна несколько парадоксальная ситуации – товарный знак остается в вашей собственности, а идея которую он обеспечивал должна будет быть передана в общественное неиспользование.
Конечно минимальный срок такого использования позволяет получить максимум прибыли и рассчитывать на то, что идея останется столь же коммерчески успешной и через 75 лет не стоит, но заранее обеспечить дополнительную подстраховку и правильно оформить и товарный знак и право собственности необходимо.
Интеллектуальная собственность в бизнесе: изобретение, товарный знак, ноу-хау, фирменный бренд.
Дашян Микаэл Самвелович
Интеллектуальная собственность в бизнесе. изобретение, товарный знак, ноу-хау, фирменный бренд.
«Поэтому сказано, что тот, кто знает врага и знает себя, не окажется в опасности и в ста сражениях. Тот, кто не знает врага, но знает себя, будет то побеждать, то проигрывать. Тот, кто не знает ни врага, ни себя, неизбежно будет разбит в каждом сражении».
Сунь Цзы. «Искусство войны»
«Человек подходит к вратам, ведущим в небесное царство (Закон), и просит привратника пропустить его. Привратник говорит, что в данный момент не может пропустить человека. И хотя дверь, ведущая к Закону, остается открытой, человек решает, что ему лучше подождать, когда он получит разрешение войти. Итак, он садится и ждет день за днем, год за годом. Последнее слово – за бюрократами: если они говорят «нет», он не может войти. Если бы у него было нечто большее, чем пассивная, выжидающая надежда, он бы вошел, и то, что он осмелился проигнорировать бюрократов, стало бы актом освобождения, который привел бы его в сияющий дворец».
Эрих Фромм. «Революция надежды»
ПРЕДИСЛОВИЕ
У этого предисловия три цели.
Во-первых, я хочу представиться вам и немного рассказать о том, что, собственно, мне дало право написать эту книгу. Это необходимо, чтобы доказать вам, что перед вами не очередной теоретический экзальтированный труд о «проблемах действующего законодательства», описывающий только то, что можно встретить в тексте законов с небольшими вкраплениями мнений и толкований известных ученых мужей.
Во-вторых, я хочу рассказать, почему я написал эту книгу.
В-третьих, я хочу сформулировать цель этой книги.
Обо мне
У меня два высших образования: юридическое и экономическое. Закончил аспирантуру (но на окончательную защиту свою диссертацию так и не отдал). Я работаю в сфере права и управления уже более 10 лет.
Большую часть своей сознательной жизни я работал в сфере правового консультирования. Я работал с Правом в качестве наемного работника в частных компаниях – от младшего юрисконсульта до директора юридического департамента. Впрочем, к этой части своей жизни я всегда не слишком положительно относился – наемная работа не всегда сочетается с работой творческой.
Я работал с Правом, когда писал диссертацию и статьи, создавал стандарты общественной организации. Работал с Правом, когда готовил описания к весьма нестандартным в традиционном понимании патентам и организовывал работу по регистрации товарных знаков. Работал с Правом в качестве независимого консультанта, когда меня приглашали в какие-либо проекты (при действующих юридических отделах) для альтернативной правовой оценки защищенности компании. Эта сфера деятельности мне всегда ближе, так как приходится решать вопросы весьма разные, нестандартные и спорные. Для меня это один из источников личностного роста.
Впрочем, есть и свои сложности: например, проблема конфиденциальности, в силу которой вы не сможете прочитать в этой книге ничего о некоторых достаточно успешных проектах, в которых я участвовал.
Почему я написал эту книгу?
Первоначально я планировал, что мой труд будет небольшим путеводителем по некоторым не особо афишируемым вопросам охраны интеллектуального капитала. Я предполагал, что просто размещу работу в своем блоге в Живом Журнале или разошлю по электронной почте своим деловым партнерам и друзьям. Таким образом, мне пришлось бы значительно меньше времени уделять рассказам о том, «что действительно можно и что действительно нельзя».
Показав первоначальный материал своим друзьям, я пришел к выводу, что людям без профильного образования или опыта работы в этой сфере весьма сложно читать даже написанный доступным языком текст. Тогда я решил добавить иллюстрированные примеры уже зарегистрированных объектов промышленной собственности и добавил в рукопись несколько реальных патентных анализов.
Потом я решил внимательно изучить то, что сейчас пишут об охране интеллектуальной собственности мои коллеги, и решил немного заочно подискутировать с наиболее оригинальными, на мой взгляд, авторами.
Тогда подготовленная мною рукопись уже превышала 250 страниц, и я решил, что издам книгу. После этого я удалил все аспекты, которые могут нарушить конфиденциальность кого-либо, с кем у меня когда-либо были заключены договоры либо «джентельменские» соглашения, и уточнил все практические ссылки на официальные источники. Также подготовленный мною текст был полностью адаптирован к четвертой части Гражданского кодекса, которая еще не вступила в силу на момент подготовки книги.
Другими словами, я сделал все возможное (и не всегда возможное) чтобы читатель, обычно засыпающий на третьей странице учебника по патентному праву, читал эту книгу с интересом и купил два экземпляра книги: один – на стол в офис, а второй – в домашнюю библиотеку.
Затем мне пришлось долго выбирать издательство, проводя длительные переговоры и приходя к компромиссам. Правильность моего выбора подтверждается тем, что вы сейчас держите эту книгу в своих руках.
Какая цель у этой книги?
Эта книга адресована прежде всего практикам, для которых эффективность бизнеса и реализация конкурентных преимуществ важнее, чем научные изыски.
Если вы ранее вовсе не занимались этими вопросами, то после прочтения этой книги вы сможете более успешно структурировать свой бизнес. Конечно, это не произойдет само собой, вам нужно будет приложить определенные усилия. И скорее всего, ваш интеллектуальный капитал будет надежно защищен.
Если же вы уже многое знаете об интеллектуальной собственности, вам понравится многогранность этой книги. Возможно, раскрываемые в книге нюансы будут вам полезны. Тем более что они касаются таких высокотехнологичных сфер, как информационные технологии, медицина и фармацевтика, нефтяной бизнес, индустрия кино и т.д.
Книга разделена на три тематические части: стратегия, тактика и специфика.
В первой части рассматриваются наиболее общие, стратегические вопросы, связанные с охраной интеллектуальной собственности. Вторая часть посвящена некоторым тактическим особенностям, поэтому наибольшее внимание в ней придается арбитражной практике. Третья часть посвящена иллюстрации примеров охраны интеллектуальной собственности в таких сферах, как нефтяной бизнес, спорт, нанотехнологии, железнодорожный транспорт и т.д.
Преимущественно в этой книге будут раскрываться проблемы промышленной собственности (товарные знаки, патенты, ноу-хау и т.д.), однако также уделено внимание вопросам авторского и смежного прав (преимущественно в аспекте конвергенции прав интеллектуальной собственности).
Таким образом, основная цель этой книги – познакомить читателя с принципами охраны интеллектуальной собственности в аспекте конкурентной борьбы, побудить читателя оценить преимущества правовых мер охраны и, следовательно, побудить читателя применить эти принципы на практике.
ЧАСТЬ 1
СТРАТЕГИЯ
ГЛАВА 1
ПАРТИЗАНСКИЕ ВОЙНЫ
Андрей Фурсенко в одном из интервью заметил, что время войн за нефть закончилось, начинается время борьбы за интеллектуальную собственность[1]. С этим нельзя не согласиться. Впрочем, сейчас открытой борьбы еще нет. Только стратегическое позиционирование некоторых «игроков» и партизанские войны. Итак, что такое партизанские войны?
Сравнивая конкурентные отношения, основанные на базовых началах права интеллектуальной собственности с военными действиями, что весьма справедливо, поскольку в российскую практику уже вводятся понятия «патентных войн» и «патентной агрессии»[2], можно провести много забавных аналогий. Но едва ли складывающиеся сегодня в России отношения в сфере охраны интеллектуальной собственности можно назвать «войнами». На данном этапе развития это еще преждевременно. Вернее, войны пока партизанские, т.е. все споры имеют преимущественно локальный характер и нередко имеют случайный характер.
Интеллектуальная собственность и товарный знак
Сегодня, когда огромное объемы финансовых потоков вращаются виртуальном мире и полностью обеспечены исключительно интеллектуальной собственностью (то есть капитализация компании стремится к исчезающе малой величине) вопрос интеллектуальной собственности и товарного знака становятся особенно актуальными.
www.artpatent.ru/services/registration.php здесь же вы найдете и более полную информацию по данному вопросу. Необходимость такой регистрации очевидна. Зачастую сам товарный знак и составит львиную долю стоимости всего проекта и любое его использование сторонними лицами недопустимо.
Сегодня отношение к интеллектуальной собственности или товарному знаку в мировой юридической практике особенное. Оно становится все более четко выписанным законодательно и пользуется поддержкой всех стран в мире. Это во многом происходит потому, что основой экономики таких стран являются правообладатели и дополнительная прибыль в казну за счет прав собственности еще ни кому не показалась лишней.
Несомненно имеются и некоторые сложности в донам вопросе – особенно это касается конечности авторского права и интеллектуальной собственности, когда она прекращает быть частной и становится достоянием человечества в целом. Однозначного ответа современная юриспруденция на такой вопрос не дает, то есть возможна несколько парадоксальная ситуации – товарный знак остается в вашей собственности, а идея которую он обеспечивал должна будет быть передана в общественное неиспользование.
Конечно минимальный срок такого использования позволяет получить максимум прибыли и рассчитывать на то, что идея останется столь же коммерчески успешной и через 75 лет не стоит, но заранее обеспечить дополнительную подстраховку и правильно оформить и товарный знак и право собственности необходимо.
Размещено на веб сайте 22 мая 2003
Лоренс Р. Хефтер и Роберт Д. Литовиц
В странах с передовой местной индустрией почти всегда есть законы, призванные стимулировать инновации, регулируя порядок тиражирования изобретений, отличительных символов и продуктов творческого выражения. Такие законы охватывают четыре отдельных и четко различающихся типа неосязаемой собственности — патенты, товарные знаки, копирайты и секреты производства, — которые в своей совокупности обозначаются как «интеллектуальная собственность».
Интеллектуальная собственность имеет немало общих черт с реальной и личной собственностью. К примеру, интеллектуальная собственность является активом, и в этом качестве ее можно покупать, продавать, лицензировать, обменивать или отдавать безвозмездно, как любую другую форму собственности. Кроме того, владелец интеллектуальной собственности имеет право запретить неправомочное использование или продажу данной собственности. При этом самое примечательное различие между интеллектуальной собственностью и другими формами собственности заключается в том, что интеллектуальная собственность является неосязаемой, то есть не может быть определена или идентифицирована по своим физическим параметрам. Для того чтобы стать охраноспособной, она должна быть выражена неким различимым способом.
Все четыре типа интеллектуальной собственности охраняются на национальной основе. Таким образом, объем охраны и потребности в ее получении меняются от страны к стране. Однако между национальными правовыми системами есть сходные черты. Более того, в настоящее время наблюдается общемировая тенденция к гармонизации национальных законодательств.
ПАТЕНТЫ: ДОГОВОР ОБЩЕСТВА С ИЗОБРЕТАТЕЛЯМИ
Можно сказать, что патент представляет собой договор между обществом в целом и отдельным изобретателем. По условиям этого общественного договора изобретателю дано исключительное право запрещать другим лицам в течение фиксированного периода времени осуществлять, использовать и продавать запатентованное изобретение, а взамен изобретатель публично раскрывает детали своего изобретения. Таким образом, патентные системы поощряют разглашение сведений об изобретении тем, что вознаграждают изобретателя за его старания.
Хотя происхождение слова «патент» восходит к документам, издававшимся в средние века сувереном Англии для предоставления той или иной привилегии, сегодня данный термин однозначно связан с вышеупомянутым исключительным правом, которое предоставляется изобретателям. Заключенное Всемирной торговой организацией (ВТО) Соглашение по связанным с торговлей аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС) определяет международный стандарт в отношении срока действия патентной исключительности, который составляет 20 лет с даты подачи заявки. После 1 января 2000 г. — дня, с которого начинается выполнение Соглашения, — все члены ВТО будут обязаны соблюдать этот стандарт. При всех патентных системах после того, как указанный срок истекает, люди вольны использовать изобретение по собственному усмотрению.
Выгоды, которые приносит эффективная патентная система, отчасти можно проиллюстрировать следующим образом:
Патент окупает затраты времени, денег и усилий, связанные с исследовательской работой. Он стимулирует дальнейшие исследования, поскольку конкуренты создают альтернативы запатентованным изобретениям, и поощряет инновации и инвестиции в запатентованные изобретения, так как позволяет компаниям возмещать свои затраты на НИОКР в течение срока действия исключительных прав.
Ограниченный срок действия патента способствует и общественным интересам, так как поощряет быструю коммерческую реализацию изобретений, тем самым делая их доступными публике раньше, а не позже. Патенты также предполагают более широкий обмен информацией между исследовательскими группами, помогают избегать научного дублирования и, самое главное, увеличивают общую совокупность публичных знаний.
Несмотря на то, что право, дарованное патентом, представляет собой право отчуждать других от создания, использования или продажи запатентованного изобретения в течение срока действия патента, важно понимать, что патент не обязательно дает патентовладельцу право самому создавать, использовать или продавать изобретение. Так, например, владелец патента на усовершенствованный способ получения химического соединения не волен продавать это соединение, производимое с использованием запатентованного способа, если само соединение запатентовано кем-то другим.
Хотя все члены ВТО обязаны соблюдать патентные положения, содержащиеся в Соглашении ТРИПС, патенты выдаются по национальным законодательствам, а следовательно, и соответствующие права являются по своему объему национальными. Таким образом, патент США можно отстаивать только против действии, нарушающих исключительные права в Соединенных Штатах. В большинстве стран эти права имеют исковую силу по гражданскому, а не уголовному судопроизводству.
Соответственно, принудительное осуществление прав падает исключительно на патентовладельца. Вообще говоря, нарушением патента является любой неуполномоченный акт создания, использования или продажи запатентованного изобретения, кто бы его ни совершил — государство, корпорация или отдельное лицо. Любой подобный акт, нарушающий исключительные нрава, влечет за собой юридическую ответственность вне зависимости от намерений нарушителя или отсутствия у него сведений о патенте.
Средства по обеспечению прав в случае нарушения патента могут включать в себя судебные запреты, приказы сдать или уничтожить изделия, нарушающие исключительные права, и возмещение ущерба, понесенного патентовладельцем, или прибыли, полученной нарушителем.
Выданный патент остается открытым для оспаривания на предмет его недействительности, и обычный способ защиты, который применяет предполагаемый нарушитель, как раз и состоит в том, чтобы попытаться объявить патент недействительным. Обычно патент оспаривается на том основании, что изобретение, описанное в его формуле, было создано кем-то другим, а не изобретателем, названным в патенте, или что это изобретение было бы очевидным для лиц, сведущих в данной области техники.
ЧТО МОЖНО ЗАПАТЕНТОВАТЬ?
Статья 27 Соглашения ТРИПС гласит, что государства-члены ВТО должны предоставлять патенты на любое изобретение, будь то продукт или способ изготовления продукта, «при условии, что оно является новым, соответствует уровню изобретения и допускает возможность промышленного применения». Иными словами, для того чтобы стать патентоспособным, изобретение должно быть новым, полезным и неочевидным.
Одна из предпосылок патентоспособности состоит в том, что изобретение должно допускать возможность некоего практического применения. Тем самым подчеркивается то важное значение, которое патентная система отводит полезности. Хотя этот принцип остается неизменным, формулировки, используемые в законодательстве конкретных стран, различаются. Например, в Соединенных Штатах патентоспособный объект должен быть «полезным», тогда как в Великобритании он должен допускать возможность «промышленного применения».
Изобретение должно быть новым, а это означает, что предмет изобретения не представляет собой или не может быть выведен как часть того, что уже является известным. Обычно это квалифицируется как требование «новизны». Слово «новый» в данном контексте означает «новый для публики». Следовательно, нечто уже использованное или известное ранее, но не предоставленное в распоряжение общественности (например, если это держалось в секрете), не является препятствием к патентоспособности.
Изобретение также должно быть неочевидным. Это не позволяет некоему лицу воспользоваться патентной системой и получить охрану некоего решения, представляющего собой простое расширение или тривиальную вариацию того, что уже является известным. Как правило, проверка на наличие признаков изобретения, или на «неочевидность», основана на том, что именно сочло бы неочевидным разумное лицо, сведущее в области, к которой относится данное изобретение, в тот момент, когда было создано изобретение. Соглашение ТРИПС предусматривает переходный период для стран с развивающейся экономикой, которые в настоящее время не обеспечивают патентной охраны продуктов в области агрохимических или фармацевтических веществ. Фактически большинство таких государств уже делают это ввиду тех выгод для развития, которые приносит биотехнологическому сектору полноценная патентная охрана. Патентная охрана способов не поощряет инвестиций в силу трудностей, связанных с принудительным осуществлением патента на способ. Особенно трудно принудительно осуществить патент на способ потому, что бремя доказывания факта нарушения патента лежит на патентовладельце. Патентовладелец должен доказать, что для изготовления данного химического вещества был использован данный способ изготовления, а именно способ, охраняемый данным патентом. При наличии многих возможных вариантов способов и отсутствии доступа на предприятие потенциального нарушителя это может быть очень трудно доказуемым. На практике это делается путем поиска следов примесей, характерных для данного способа изготовления. Можно себе представить, насколько сложными могут стать эти вопросы, если, например, патент охраняет фармацевтический препарат, который производится в стране, где отсутствует охрана фармацевтических препаратов, а затем экспортируется во вторую страну, которая обеспечивает охрану только способов изготовления.
Примерно за последние 15 лет многие страны перешли к патентованию не «способов», а «продуктов», и мы рассчитываем, что в ближайшие несколько лет все члены ВТО обновят свои патентные законы, поскольку, в соответствии с заключенным этой организацией Соглашением ТРИПС, государства-члены ВТО должны полностью обеспечить патентную охрану продуктов не позднее 1 января 2005 г.
Патентоспособными являются не только утилитарные аспекты новых и полезных изобретений. Многие страны распространяют патентную охрану и на новые орнаментальные промышленные образцы. В Соединенных Штатах эта форма охраны известна как дизайн-патент, тогда как во многих европейских странах право собственности на промышленный образец определяется как дизайн-модель.
В дополнение к таким обычным предметам патентной охраны, как устройства, химические составы и способы, некоторые страны предоставляют патентную охрану живой материи. Например, могут охраняться сорта растений, полученные путем бесполого размножения, за исключением бактерий, некультивируемые растения и растения, размножающиеся клубнями, а также растения, полученные путем полового размножения (семенами), за исключением бактерий, грибы и гибриды первого поколения. Соглашение ТРИПС не требует охраны новой живой материи или сортов растений, но члены ВТО могут вступать в Международный союз по охране новых сортов растений (СОНС).
ТОВАРНЫЕ ЗНАКИ И ЗНАКИ ОБСЛУЖИВАНИЯ: ИДЕНТИФИКАЦИЯ ИСТОЧНИКА
Товарные знаки и знаки обслуживания предназначены в первую очередь для того, чтобы указывать на источник товаров и услуг и отличать обозначаемые данным знаком товары и услуги от других. Они также символизируют качество товаров или услуг, вместе с которыми они используются. Большинство товарных знаков и знаков обслуживания (в совокупности своей называемых «знаками») представляют собой слова, но они могут быть почти всем, что отличает один продукт или услугу от другого, в том числе символами, логотипами, звуками, дизайнами или даже отличительными нефункциональными конфигурациями продуктов.
Соглашение ТРИПС распространяет на знаки обслуживания тот же уровень признания и охраны, что и на товарные знаки (статьи 15, 16 Соглашения ТРИПС). В некоторых странах регистрация знака может не требоваться для его охраны, но в любом случае члены ВТО обязаны обеспечивать охрану хорошо известных товарных знаков и знаков обслуживания. Поскольку решения о том, является ли данный знак хорошо известным в том общественном секторе, к которому он относится, принимаются в индивидуальном порядке, фирмы могут предпочитать регистрировать хорошо известные знаки. Что касается знаков, которые не являются хорошо известными, то страны могут требовать, чтобы владелец знака зарегистрировал его в национальном ведомстве по товарным знакам, прежде чем будет предоставлена охрана в данной стране.
Срок действия охраны, предоставляемой знаку, значительно колеблется от страны к стране. Регистрация выдается на конечный период времени. Однако ввиду фундаментальных целей знаков — а именно, избегать публичного смешения, поощрять конкуренцию и охранять интересы владельцев — регистрация может возобновляться и таким образом продлеваться бесконечно, пока используются данные знаки.
Владелец знака может запретить другим использовать похожий знак в случае, если такое использование, по всей вероятности, вызовет смешение в умах потребителей. Решение о том, являются ли два знака настолько похожими, чтобы вызывать смешение, обычно сопряжено с многофакторным анализом, при котором сравниваются используемые сторонами знаки, их товары или услуги, их рекламные и торговые каналы, намерение ответчика при выборе своего знака и наличие или отсутствие фактического смешения.
ДИАПАЗОН ОХРАНЫ ДЛЯ ТОВАРНЫХ ЗНАКОВ И ЗНАКОВ ОБСЛУЖИВАНИЯ
Как и в других областях интеллектуальной собственности, законодательство по товарным знакам и знакам обслуживания является национальным по происхождению, но должно соответствовать положениям Соглашения ТРИПС. Некоторые страны предоставляют права первому лицу, использовавшему знак в процессе предпринимательской деятельности, тогда как другие страны предоставляют права первому лицу, получившему регистрацию в данной стране.
В странах, применяющих принцип «кто первым использовал», права могут существовать без регистрации знака в национальном ведомстве по товарным знакам. Однако регистрация все же желательна, поскольку она является предположительным доказательством действительности знака и права его владельца использовать данный знак. Она также фиксируется в национальном реестре товарных знаков, уведомляя весь мир об использовании данного знака его владельцем и о притязаниях последнего на право собственности. По условиям ТРИПС, фактическое использование знака не должно быть условием для подачи заявки на регистрацию товарного знака или знака обслуживания. Вслед за использованием или регистрацией товарного знака его владелец должен использовать знак, иначе другие лица будут вправе оспаривать этот знак на том основании, что владелец от него отказался.
В качестве минимального условия большинство стран требуют, чтобы знак был отличительным, то есть обладал способностью отличать товары или услуги владельца данного знака от товаров или услуг других лиц. Знак может включать в себя любую оригинальную комбинацию цифр, букв или иных символов, цветов или музыкальных звуков. Для того чтобы определить, соответствует ли знак этому критерию, необходимо определить так называемую силу знака.
Обычно сила знака измеряется по определенному спектру. Этот спектр включает в себя следующие термины в порядке возрастания силы: видовой, описательный, внушающий, произвольный и причудливый. На слабейшем краю спектра находятся слова, символы или приспособления, которые не обладают способностью различать товары, поскольку являются обычными терминами, используемыми для того, чтобы идентифицировать сами товары, например «книга», «стол» или «стул». Такие термины называются видовыми и не являются охраноспособными как товарные знаки.
Следующая категория включает в себя описательные термины. Знак является описательным в случае, если он описывает назначение, функцию, физическую характеристику, рекламируемое качество или конечное применение продукта. К числу описательных знаков относятся DAYBRITE для осветительных приборов, MICRO для очень маленьких роликовых гирь, SUPREME для вина предположительно высшего качества. Поскольку подобные обозначения не являются неотъемлемо отличительными, описательный термин не может быть охраноспособным в качестве товарного знака до тех пор, пока благодаря широким продажам и рекламе данный термин не начнет идентифицировать источник товаров, носящих соответствующий знак. В Соединенных Штатах в момент, когда описательный знак достигает этого уровня различительной силы, говорят, что он приобрел «вторичное значение».
Внушающие знаки, в отличие от описательных, не описывают непосредственно товары, для которых используется данный знак; вместо этого они требуют мысли, воображения или восприятия, позволяющих прийти к выводу о характере товаров. Внушающие знаки считаются неотъемлемо отличительными и охраноспособными без того, чтобы сначала приобрести вторичное значение. Возможные примеры внушающих знаков — HERO для огнетушителей или STRONGHOLD для гвоздей.
Произвольные знаки — это слова, символы и приспособления, которые находятся в обычном употреблении, но при использовании их на товарах владельца товарного знака не описывают этих товаров и не внушают представления об их качестве. Примеры произвольных знаков — APPLE для компьютеров и DOVE для мыла. Подобно внушающим знакам, произвольные знаки являются неотъемлемо отличительными, и доказывать их вторичное значение нет необходимости.
Наиболее отличительными являются причудливые знаки. Причудливый знак — это «отчеканенное» слово или символ, изобретенное или выбранное исключительно для того, чтобы функционировать в качестве товарного знака. Примерами причудливых знаков служат EXXON для бензина, KODAK для фотоматериалов, XEROX для фотокопировального оборудования и PEPSI для безалкогольных напитков. Причудливым знакам традиционно предоставляется наибольший объем охраны.
КОПИРАЙТ: АВТОРСКОЕ ВЫРАЖЕНИЕ
Копирайт представляет собой исключительное право воспроизводить оригинальные авторские работы, зафиксированные в любой осязаемой среде выражения, изготавливать производные работы, основанные на оригинальной работе, а также исполнять или выставлять работу в случае музыкальных, драматических, хореографических и скульптурных работ. Охрана по копирайту не распространяется на идеи, процедуры, процессы, системы, методы функционирования, концепции, принципы или открытия, независимо от формы, в которой они описаны, объяснены или воплощены. Вместо этого копирайтная охрана ограничивается конкретным авторским выражением идеи, процесса, концепции и т.п. в осязаемой среде.
Охрана по копирайту автоматически присутствует во всех авторских работах с момента их создания. Соглашение ТРИПС устанавливает минимальный стандарт по сроку действия копирайтной охраны. В случае физического лица таким сроком является жизнь автора плюс 50 лет. В случае корпоративной структуры это 50 лет после окончания календарного года уполномоченной публикации или, при отсутствии публикации, после окончания календарного года создания работы (статья 12 ТРИПС). Срок действия охраны для записанных живых исполнений составляет 50 лет для исполнителя и продюсера и 20 лет для вещателя произведения. Недавно Соединенные Штаты обновили свою систему охраны копирайтных работ в рамках «Акта об электронном копирайте в новом тысячелетии». К примеру, в Соединенных Штатах копирайт на работу индивидуального автора, созданную 1 января 1978 г. или позднее этой даты, сохраняется в течение его (ее) жизни плюс 70 лет после смерти автора. Однако если работа создана по найму, копирайт действует 120 лет с момента ее создания или 95 лет с момента первой публикации, в зависимости от того, какой из этих сроков короче.
Исключительные права, предоставляемые владельцу копирайта, не включают в себя право запрещать другим лицам добропорядочное использование работы владельца. К возможным видам добропорядочного использования относятся критика, комментарии, сообщение новостей, преподавание или образование и исследовательская деятельность. Сущность работы, скопированный объем и влияние копирования на коммерческую ценность работы — все эти факторы учитываются при определении того, является ли неуполномоченное использование «добропорядочным».
ОРИГИНАЛЬНОСТЬ КАК КЛЮЧЕВОЙ МОМЕНТ КОПИРАЙТА
Для того чтобы гарантировать охрану по копирайту, рассматриваемое произведение должно быть оригинальной авторской работой, зафиксированной в осязаемой среде выражения. Авторские работы, подпадающие под это определение, могут включать в себя:
литературные работы (в том числе компьютерные программы);
музыкальные произведения и сопровождающие их тексты;
и драматические произведения и диалоги;
пантомимные и хореографические работы;
изобразительные, графические и скульптурные работы;
кинематографические и другие аудиовизуальные работы;
звукозаписи.
Важно отметить, что законы многих стран не ограничивают тип или форму работы, поскольку авторы продолжают изобретать новые способы самовыражения.
Проверка на оригинальность работы обычно состоит из двух элементов. Во-первых, авторская работа должна исходить от автора в том смысле, что должна быть действительно независимо созданной автором, а не скопированной с других работ. Во-вторых, работа должна содержать достаточный объем творчества для того, чтобы представлять собой нечто большее, чем тривиальность.
Чтобы претендовать на охрану по копирайту, работа должна быть «зафиксирована в осязаемой среде выражения». Работа является зафиксированной тогда, когда ее воплощение в осязаемой среде достаточно постоянно или устойчиво для того, чтобы ее можно было воспринимать, воспроизводить или иным образом сообщать в течение периода времени, не являющегося мимолетным. Средство, способ или среда фиксации не имеют значения.
В большинстве стран регистрация копирайта относительно проста и недорога. Хотя копирайтная охрана действует с того момента, когда работа фиксируется в осязаемой форме выражения, в некоторых странах регистрация копирайта приносит важные дополнительные выгоды. Хотя некоторые члены ВТО, в том числе Соединенные Штаты, сохраняют систему регистрации работ, охраняемых копирайтом, Соглашение ТРИПС исключает использование таких формальностей, как регистрационная система, в качестве обязательного требования для иностранных граждан до возбуждения юридических действий по прекращению нарушения копирайта или возмещению расходов, связанных с его принудительным осуществлением, включая оплату услуг адвокатов. Поэтому, например, Соединенные Штаты могут требовать, чтобы граждане США, но не иностранные авторы, регистрировали свои работы в Ведомстве США по копирайту. Кроме того, в некоторых странах регистрация копирайта служит презумпцией доказательства действительности копирайта и владения им.
СЕКРЕТЫ ПРОИЗВОДСТВА: ПЕРЕДОВОЙ КРАЙ КОНКУРЕНЦИИ
Секрет производства — это информация, которая является секретной или не общеизвестной в соответствующей отрасли и которая дает ее владельцу преимущество над конкурентами. Охрана секретов производства существует, пока секретность или конфиденциальность такой информации обеспечивается ее владельцем, а другие лица не получают ее законным и независимым способом. Примерами секретов производства служат формулы, модели, методы, программы, приемы, способы или компиляции информации, которые обеспечивают конкурентное преимущество в чьей-либо предпринимательской деятельности. Владелец секрета производства может возместить ущерб, понесенный в результате ненадлежащего раскрытия или использования его секрета производства другим лицом.
КОГДА СЕКРЕТ ПРОИЗВОДСТВА ЯВЛЯЕТСЯ ТАЙНОЙ
Секреты производства не регистрируются подобно другим видам интеллектуальной собственности и не являются предметами статутов. Вместо этого требования по получению охраны секретов производства определяет судебная система каждой страны. Охрана секретов производства предусмотрена в Соглашении ТРИПС под заголовком «Охрана нераскрываемой информации» (статья 39 ТРИПС). Охрана нераскрываемых данных испытаний по рыночной апробации фармацевтических продуктов является особенно чувствительной и требуется в статье 39 (3) ТРИПС. К числу некоторых обычно учитываемых факторов относятся:
степень, до которой данная информация является известной за пределами данного бизнеса;
степень, до которой данная информация известна наемным работникам и другим лицам, причастным к предпринимательской деятельности владельца секрета производства;
степень мер, предпринятых для того, чтобы защитить секрет производства;
ценность данной информации для владельца и его конкурентов;
|количество средств или усилии, затраченных владельцем секрета производства в процессе разработки данного секрета;
усилия, которые необходимо приложить другим лицам, чтобы приобрести или воспроизвести (посредством обратного инжиниринга) данную информацию.
Действительная секретность предполагаемого секрета производства — самый важный фактор, который необходимо учитывать. Если информация, которая, согласно притязаниям, является секретом производства, доступна с помощью каких-либо законных средств и получена законным способом, то эта информация больше не является секретной и может стать не подлежащей охране. Однако если владелец предпринял разумные шаги к тому, чтобы защитить эту информацию, но информация, составляющая секрет производства, тем не менее, публично раскрыта, суды во многих странах все же могут предоставить охрану. Такие разумные шаги могут включать в себя требование о том, чтобы лица, знакомящиеся с данной информацией в результате обычных деловых отношений, подписывали соглашения о конфиденциальности и нераскрытии.
СООТНОШЕНИЕ ЗАТРАТ И ВЫГОД
Как при любой предпринимательской деятельности, большую роль в принятии решения о том, охранять или нет интеллектуальную собственность, играют экономические показатели. Компании должны сопоставлять потенциальную ценность права интеллектуальной собственности как с вероятностью реализации этой ценности, так и с затратами на обеспечение, принудительное осуществление и поддержание этого права.
Не существует жестких правил, определяющих потенциальную ценность данного права интеллектуальной собственности. То, что является ценным для одного лица или компании, может быть бесполезным для другого. Есть определенные очевидные факторы, которые способствуют потенциальной ценности интеллектуальной собственности, в том числе потенциальной ценности исключительных или иных прав, уступок прав собственности, или лицензий, перекрестных лицензии, принудительного осуществления прав в отношении нарушителей и в качестве дополнительного обеспечения финансирования.
Очень ценным активом может быть товарный знак или знак обслуживания. Например, широко распространено мнение о том, что германский производитель автомобилей BMW приобрел британскую автомобильную компанию Rover в первую очередь для того, чтобы получить ее портфель желаемых товарных знаков, включая "Land Rover", "Range Rover", "Triumph", "Austin" и "MGB". С другой стороны, товарный знак может оказаться практически бесполезным, если у потребителей он ассоциируется с плохим качеством.
Лоренс Р. Хефтер и Роберт Д. Литовиц являются партнерами в одной из крупнейших юридических фирм США по интеллектуальной собственности - Finnegan, Henderson, Farabow, Garret & Dunner. Г-н Хефтер часто выступает с лекциями и статьями, посвященными товарным знакам, недобросовестной конкуренции, франчайзингу и судебным тяжбам. Он работал в совете директоров Международной ассоциации по товарным знакам и Американской ассоциации по законодательству в области интеллектуальной собственности, а также адъюнкт-профессором в Национальном правовом центре при университете Джорджа Вашингтона. Г-н Литовиц также выступал с лекциями и статьями по законодательству в области товарных знаков и вел юридическую практику перед Комиссией по международной торговле. Он является членом Международной ассоциации по товарным знакам и Американской ассоциации по законодательству в области интеллектуальной собственности.
