Главная Юридический словарь терминов

Трансформация определенная процедура в международном праве


Сохраненные деньги, как правило, полезны. Хороший шаблон окажется полезным в решении задач при составлении ответственного обращения. Это приблизит возможность сохранить ресурсы на оплате адвоката. Перед тем как перепечатывать бланк, очень следует хорошо проверить приведенные в нем пункты закона. На момент чтения они вполне могли потерять свежесть.

Трансформация определенная процедура в международном праве

Трансформация – вид процедуры в международном праве, при которой международные нормы и принципы должны войти в систему права определенного государства, для регулирования внутриобщественных отношений. С правовой точки зрения, нормы и принципы права международного характера самостоятельно не могут регулировать отношения в конкретном государстве, это возможно только после процедуры их трансформации, то есть преобразования в нормы национального законодательства. Стоит отметить, что данная точка зрения не соответствует нормативной практике многих стран, которые базируются на признании основных норм и принципов международного права.

Имплементация (трансформация) международного права в национальную правовую систему: понятие, проблемы терминологии, виды и формы.

Имплемента́ция (международного права) — фактическая реализация международных обязательств на внутригосударственном уровне, а также конкретный способ включения международно-правовых норм в национальную правовую систему. Главное требование имплементации — строгое следование целям и содержанию международного установления.

Способами имплементации являются:

- инкорпорация;

- трансформация;

- общая, частная или конкретная отсылка.

При инкорпорации международно-правовые нормы без каких-либо изменений дословно воспроизводятся в законах имплементирующего государства.

При трансформации происходит определенная переработка норм соответствующего международного договора при перенесении их в национальное законодательство (обычно это происходит ввиду необходимости учёта национальных правовых традиций и стандартов юридической техники).

В случае общей, частной или конкретной отсылки международно-правовые нормы непосредственно не включаются в текст закона, в последнем содержится лишь упоминание о них. Таким образом, при имплементации путем отсылки применение национальной правовой нормы становится невозможным без непосредственного обращения к первоисточнику — тексту соответствующего международного договора.

В ряде государств ратифицированные международные договоры автоматически становятся частью национального законодательства. Так, в соответствии с Конституцией РФ в РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Нормы международно-правовых актов, для того чтобы регулировать нутригосударственные отношения, должны войти в систему права этого государства, т.е. быть имплементированы во внутреннее право. Важным средством имплементации является трансформация, которая имеет несколько форм (прямая, опосредствованная и смешанная трансформация).

Прямая трансформация означает, что нормы заключенного и ратифицированного международного договора непосредственно обретают силу закона, а если государства об этом достигнут соглашения, то и силу, превосходящую закон.

Опосредствованная трансформация означает принятие законодательным органом специального нормативного правового акта, переводящего норму международного договора во внутригосударственную норму права.

Наиболее распространенной является смешанная трансформация, которая представляет собой сочетание элементов первых двух видов трансформации.

Другие механизмы взаимодействия международного и внутригосударственного права выглядит следующим образом:

— рецепция — нормы национального права текстуально повторяют нормы международного права, конкретизируют их, учитывая особенности социального строя государства;

— инкорпорация — включение норм международного права во внутригосударственное право;

— отсылка — во внутреннем акте государства может быть применена отсылка к международному акту (например, договору).

В первой половине ХХ века в правовой доктрине сформировались три основные точки зрения на проблему соотношения международного и внутреннего права: дуалистическая и две монистических. Основатели дуалистической концепции (Г. Трипель, Д. Анцилотти) рассматривали международное и внутригосударственное право в качестве двух различных и юридически равноправных правовых систем, источники которых не могут конкурировать друг с другом. Сторонники монистической концепции утверждали, что международное и внутригосударственное право не имеют между собой существенных различий и должны рассматриваться как проявление единой концепции права. По их мнению, право охватывает весь мир и включает в себя более узкие отдельные системы, расположенные в определенной иерархии. При этом одна группа монистов отстаивала точку зрения о приоритете внутригосударственных правовых норм над международными, а вторая обосновывала идею о том, что международное право является высшим правопорядком, существующим в мире, и что его действие, следовательно, «не может быть ограничено ни в каком направлении».

Развитие международных отношений в последующие десятилетия убедительно показало несостоятельность как монистической, так и дуалистической концепций в их первоначальном варианте.

Е. Т. Усенко говорит о трансформации как об «объективном явлении, выражающемся в различных способах осуществления международных обязательств государства посредством издания им национально-правовых актов». Он считает, что все виды трансформации в целом можно подразделить на два вида: генеральную и специальную. «Генеральная трансформация заключается в установлении государством в своем внутреннем праве общей нормы, придающей международно-правовым нормам силу внутригосударственного действия. Специальная трансформация заключается в придании государством конкретным нормам международного права силы внутригосударственного действия путем их воспроизведения в законе текстуально либо в виде положений, адаптированных к национальному праву, или путем законодательного выражения согласия на их применение иным способом».

С.В.Черниченко также подчеркивает, что «трансформация… происходит во всех случаях, когда внутригосударственное право приводится в соответствие с международным, даже и тогда, когда формулировки того или иного международного договора могут породить иллюзию о непосредственном применении его положений для регулирования внутригосударственных отношений». Он считает, что с точки зрения формы следует различать официальную (юридически оформленную) и неофициальную (не оформленную юридически) трансформацию, с точки зрения способа осуществления ¾ трансформацию автоматическую и неавтоматическую. А в зависимости от масштабов процесса он предлагает различать общую, частную и индивидуальную трансформацию.

Также выделляют такие виды трансформации, как инкорпорацию, легитимацию и отсылку. В первом случае речь идет о формальном «включении» норм международного договора во внутреннее право государства «посредством «включения» самого договора в его законодательство». Легитимация имеет место тогда, когда с целью обеспечения выполнения государством норм международного права или индивидуальных международно-правовых установок принимается особый внутригосударственный акт, который не повторяет все внешние признаки соответствующего международно-правового акта. В свою очередь отсылка, по его мнению, это использование согласно предписанию внутригосударственного права для урегулирования каких-либо внутригосударственных отношений правил, установленных международными договорами или обычаями.

Основополагающие постулаты теории трансформации:

1. Международное и внутригосударственное право представляют собой два различных правопорядка. Поэтому первое не может быть непосредственным регулятором отношений в сфере действия второго.

2. Для придания нормам международного права юридической силы внутри государства, они должны быть «трансформированы» в нормы национального права (другими словами, приобрести силу норм внутригосударственного права).

3. Процедура «трансформации» характерна для всех случаев и способов приведения в действие норм международного права внутри государства.

4. Проведение «трансформации» опосредуется изданием соответствующего «трансформационного» национально-правового акта.

Используемая в науке должна адекватно отражать характеризуемое ею явление. Само слово «трансформация» произошло от позднелатинского «transformatio», что означает «превращение». Такую же смысловую нагрузку слово «трансформация» несет и в настоящее время, и используется это слово именно в данном смысле. Трансформация превращение чего-нибудь во что-нибудь, преобразование. Если следовать такому пониманию термина, то нормы международного договора посредством т. н. трансформационных норм должны превратиться в нормы иного порядка, в нормы национального законодательства. И, как следствие этого, международный договор должен потерять свою «международность» и стать включенным в национальную правовую систему, а также стать источником национального законодательства. Термин «трансформация» не только не отражает существа процесса осуществления международно-правовых норм внутри государства, но и не дает четкого и цельного представления о его содержании. Одни ученые считают, что этим термином охватываются все способы приведения в действие норм международного права внутри страны, другие полагают, что трансформация это лишь один из способов осуществления международно-правовых норм в рамках внутригосударственного правопорядка.

Ученые, трактующие трансформацию в узком смысле этого слова, считают, что «отсылка национального закона к международному праву (международному договору) не вводит в национальное право новой национальной нормы, а лишь допускает применение международно-правовой нормы во внутригосударственном праве… Сторонники широкой трактовки термина «трансформация» полагают, что юридическая природа отсылки, как и любого другого способа осуществления нормы международного права внутри государства, заключается в придании международно-правовой норме силы нормы национального права.

Сущность теории "трансформации"

Отрицание возможности прямого действия международного права во внутренних отношениях требует объяснения наличия в национальном праве большого числа норм, предусматривающих преимущественное применение международных договоров при коллизиях с национальным законом. В этих целях предлагается конструкция "трансформации", закрепленная, по мнению ряда авторов, в законодательстве (как в отечественном, так и зарубежном). По теории трансформации все заключаемые государством международные договоры превращаются ("трансформируются") в национальный закон (или им придается сила закона).

Сторонники "трансформационного" подхода исходят из того, что существуют всего две группы отношений, могущие быть предметом правового регулирования, — международные (межгосударственные) и внутригосударственные. При этом международные отношения регулируются только международным, а внутригосударственные — только национальным правом (А. А. Рубанов, С. В. Черниченко).

Однако среди приверженцев теории трансформации нет единства по вопросу о видах, формах и способах трансформации.

Существуют генеральная и специальная трансформация. Генеральная трансформация заключается в установлении государством в своем внутреннем праве общей нормы, придающей международно-правовым нормам силу внутригосударственного действия. Специальная трансформация заключается в придании государством конкретным нормам международного права силы внутригосударственного действия путем воспроизведения в законе текстуально либо в виде положений, адаптированных к национальному праву, или путем законодательного выражения согласия на их применение иным способом (Е. Т. Усенко). Против этого было бы нечего возразить, если бы не использовалось понятие "трансформации", которое предполагает преобразование одного предмета (или явления) в другой.

По мнению И. И. Лукашука, трансформация может быть прямой и опосредованной. В первом случае правила договора воспроизводятся во внутреннем праве в силу самого акта о ратификации. Нередко эту процедуру называют инкорпорацией, т.е. включением. Договор в целом как бы включается во внутреннее право. Во втором случае на основе договора издается внутренний нормативный акт, с большей или меньшей полнотой воспроизводящий содержание договора. С такой трактовкой инкорпорации вряд ли можно согласиться. Акт ратификации не приводит к тому, что "правила договоров воспроизводятся во внутреннем праве". Внутреннее право остается в результате акта о ратификации неизменным; меняется (дополняется) и разовая система государства.

Ю. А. Тихомиров полагает, что трансформация осуществляется тремя способами. Во-первых, прямая трансформация, когда в соответствии с конституцией или законами государства нормы международного права автоматически приобретают силу действующих на территории этого государства. После публикации в специальном издании положения международного акта приобретают силу, превышающую силу не соответствующих ему внутренних законов. Во-вторых, инкорпорация, когда нормы международного права, в том числе договорные, непосредственно включаются во внутреннее право. При этом прямая трансформация может предусматриваться для определенного вида международных норм, например, для общепризнанных норм международного права (ФРГ, Португалия, Австрия) или для заключенных и должным образом опубликованных международных договоров (Испания). В-третьих, опосредованная трансформация, когда международно-правовые нормы приобретают силу норм внутреннего права лишь в результате издания законодательным органом специального акта. Часто такая процедура предусматривается для наиболее важных международных договоров. Если при прямой трансформации прекращение или изменение международного договора или иного акта немедленно влечет соответствующие изменения во внутреннем праве, то при опосредованной трансформации такие изменения являются результатом определенной внутренней процедуры.

Однако международные нормы могут служить ориентиром внутригосударственного нормотворчества, и если это допускается государством, могут действовать "от своего собственного имени", непосредственно регулируя отношения во внутренней сфере. Дополнительные конструкции представляются излишними. Для прямого действия международных норм во внутригосударственной сфере государству достаточно определить формы и способы их реализации. В этой связи примечательна позиция Конституционного суда Австрии, высказанная по конкретному делу: "Положение договора непосредственно применимо, если оно по своему содержанию направлено к правоприменительным или исполнительным органам. Оно должно составлять непосредственную основу для индивидуального управленческого акта или постановления суда"'.

Международное публичное право

1. Понятия и определения международного права

Международное право возникло вследствие реальных общественных процессов. Уже на ранних стадиях развития первобытные общины и племена не существовали обособленно, а были объединены неписаными родовыми законами. Первые обычные нормы зарождались еще в период первобытнообщинного строя, к становлению государственности. Появление же международного права в современном его понимании как права межгосударственного напрямую связано с процессами становления государственности.

Международное право является результатом общественной практики. Появившись как средство осознание людьми (группами, классами) своего материального интереса, особенно в связи с международными отношениями, которые постоянно меняются, оно оказывало и оказывает огромное влияние на развитие государств и народов.

Учитывая особую значимость международного права как социального феномена, поиском его определения занимается доктрина международного права.

Международное право - это система юридических принципов и норм договорного и обычного характера, возникающих в результате соглашений между государствами и другими

субъектами международного общения и регулирующих отношения между ними с целью мирного сосуществования.

Исходя из особой значимости международного права для становления, развития и существования человеческого сообщества и мирового объединения государств, оно должно различные трактовки, даваемые как учеными международниками, так и различными международными органами.

Так, например, проф. Н.Т. Блатова думала, что международное право - это совокупность юридических норм, договорных и обычных, производимых в результате соглашения между государствами и регулирующих отношения между участниками международного общения. Л. Оппенгейм видел в международном праве совокупность обычаев и правовых и договорных норм, признанных цивилизованными государствами, юридически обязательных во взаимоотношениях между ними. В.П. Панов считает, что международное право - это особая правовая система, регулирует отношения между его субъектами с помощью юридических норм. Ж.Тускоз определяет международное право как совокупность юридических норм и институтов, регулирующих отношения в международном сообществе с целью установления в нем мира, справедливости и содействие его развитию.

Как пример определения международного права международными органами можно привести решение Постоянной палаты международного правосудия в деле парохода «Лотос», всяком говорилось: «Международное право регулирует отношения между независимыми государствами ».

Таким образом, можно предложить обобщающее трактовка международного права, согласно которой международное право - совокупность норм, возникающих в результате соглашения между субъектами государственного права, что достигается в результате взаимных уступок и компромиссов, с целью поддержания международного правопорядка и организации всех форм общения между государствами, реализация которых обеспечена мерами принудительного характера.

Из приведенных выше формулировок можно выделить основные признаки международного права:

- Международное право - это совокупность юридических норм и принципов;

- Эти нормы создаются путем фиксированной (договор) или молчаливо выраженной (Обычай) соглашения между субъектами международного права;

- Эти нормы признаются субъектами международного права в качестве юридически обязательных;

- Реализация норм международного права обеспечивается принуждением, формы, характер и границы которого определяются в межгосударственных соглашениях.

Важной отличительной особенностью международного права является то, что оно выступает в качестве отдельного обособленного правовой системы со своими отраслями и институтами. Таким образом, оно не является отраслью внутригосударственного права и не входит в его правовую систему.

Вопрос о соотношении международного и внутригосударственного (национального) права является одним из центральных в теории международного права. Международная доктрина в этом вопросе выработала три основных направления: одно дуалистическое и два монистических.

В основе дуалистического подхода лежит тезис о том, что международное право и право национальное представляют собой два различных правопорядки. Отмечая это, основоположник этого направления немецкий ученый XIX века Г. Трипель писал: «Международное и внутригосударственное право суть не только различные отрасли права, но и разнообразные правопорядки. Это два круга, не более сталкиваются и никогда не пересекаются ».

Суть монистических концепций заключается в признании единства обеих правовых систем. Международное и национальное право рассматриваются как части единой системы права. При этом сторонники этих концепций расходятся только в вопросе примата (Первенства, верховенства) этих правовых систем. Одни из них выходят из примата внутригосударственного права над международным (немецкая юридическая литература второй половины XIX - начала XX в.). Так, один из выдающихся представителей этого направлении немецкий ученый А. Цорн писал: «Международное право юридически является правом только тогда, когда оно

является государственным правом ». А его коллега А. Лассон утверждал, что «государство оставляет за собой свободу решать, придерживаться международного права или нет, в зависимости от того, диктуется это ее интересам ».

Обоснование позиции сторонников другой разновидности монистической концепции - примата международного права над внутригосударственным, получившая широкое распространение, содержится в трудах австрийского юриста XX в. X. Кельзена, в послевоенные года, профессора Калифорнийского университета (США). Отождествляя государство с корпорацией, Кельзен писал: «Государство рассматривается только как правовое явление, как юридическое лицо, то корпорация ». Поэтому соотношение между международным правопорядком и национальными правопорядками «напоминает соотношение национального правопорядка и внутренних норм корпорации ».

Советская концепция по этому вопросу основана на таких посылках:

- Международное и внутригосударственное право, будучи самостоятельными правовыми системами, находятся в постоянном взаимодействии, что опосредуется волей государств-участников международного общения;

- Оценивая обе монистические теории как несоответствующие объективной реальности существования суверенных государств, нельзя отрицать возможного преимущественного значение той или иной системы права в процессе их тесного взаимодействия;

- Если влияние норм внутригосударственного права на международное можно назвать первичным, потому что каждое государство, участвующее в создании международного права, исходит из характера и возможностей своего внутреннего права, то в процессе взаимодействия уже существующих норм она не может не признавать принцип преимущественного значение норм международного права. Этот принцип получил четкое выражение в статье 27 Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года, согласно которой участник договора «не может ссылаться на положения своего внутреннего права в качестве оправдания для невыполнения им договора ».

Таким образом, хотя и с весьма туманными оговорками, признавался примат норм международного права над нормами национального законодательства. В настоящее время такой примат норм международного права находят свое закрепление в текущем законодательстве Украины (см. например, часть 2 статьи 17 Закона Украины от 22 декабря 1993 «О международных договорах Украины»).

Здесь уместно коснуться вопроса о взаимовлиянии международного и национального права. Действительно, с одной стороны, международное право оказывает существенное влияние на становление, формирование и динамику норм национального права, возлагая на государства исполнения обязательств, взятых ими при подписании различных международных договоров (например, к этому их обязывал Венский документ СБСЕ 1989 p.). Но, с другой стороны, и само международное право может испытывать на себе влияние норм внутригосударственного права. Например, принятие в 1951 году в СССР Закона о запрете пропаганды войны привело к тому, что в статье 20 Международного пакта о гражданских и политических правах, принятого Генеральной Ассамблеей ООН в 1966 году, появилась норма, согласно которой «всякая пропаганда войны должна быть запрещена законом ».

Нормы международного права создают права и обязанности только для субъектов международного права. Органы государственной власти и другие субъекты, находящиеся на территории государства, непосредственно нормам международного права не подчиняются.

Реализация международных обязательств на внутригосударственном уровне осуществляется путем вхождения норм международного права в нормы внутригосударственного права.

Сам процесс вхождения норм международного права в национальное законодательство называется имплементацией. Средства вхождения именуются трансформацией. В широком смысле трансформация, по мнению Р.А. Мюллерсон, представляет собой «средство осуществления международного права посредством издания государством внутренних нормативных актов (законов, актов ратификации и публикации международных договоров, административных постановлений, распоряжений и т.п.) и обеспечения выполнение им своего международного обязательства или в интересах использования им своей международной правомочности ». Таким образом, нормы международного права не превращается, она сохраняет свой статус. А вот ее содержания, правилу поведения предоставляется статус нормы национального права. Собственно, как отмечает И.И. Лукашук, речь идет об имплементации международной нормы посредством национального права.

Трансформация может быть общей и индивидуальной.

При общей трансформации государство устанавливает, что все или только определенные виды принятых ею международно-правовых норм является частью национального права страны.

При индивидуальной трансформации необходимо в каждом случае вводить международные нормы в национальное право страны специальным актом.

В некоторых странах, например в Великобритании, в отношении обычного международного права применяется общая трансформация, а в отношении договоров - индивидуальна. В Украине в отношении международных договоров применяется индивидуальная трансформация (Верховной Радой Украины выдается специальный закон о ратификации).

В доктрине международного права различают несколько способов трансформации:

а) прямую рецепцию - когда норма международного права без изменения заимствуется национальным законодательством - имеет место в Украине (см. например, статью 9 Конституции Украины). Нередко это средство именуется инкорпорацией, т.е. включением;

б) бланкетную рецепцию - когда норма международного права не заимствуется, но на нее делается соответствующей ссылке (см. например, статью 18 Конституции Украина)

в) собственно трансформацию - когда норма международного права изменяется путем создание словесной национальной транскрипции (переводится на другой язык) и закрепляется в национальном нормативном акте, но ее смысловое значение при этом не претерпит значительных изменений.

Международное право следует отличать от международных отношений и дипломатии.

Международные отношения гораздо шире, чем международное право. Они могут возникать между физическими и юридическими лицами и другими субъектами различных государств и международных субъектов, в том числе такими, которые не являются субъектами международного права.

Под международными отношениями понимают совокупность экономических, политических, идеологических, правовых, дипломатических, военных, социальных, культурных и других связей между государствами, основными социальными, экономическими и общественными движениями, действующими на международной арене, т.е. между народами в широком смысле этого слова.

Основными чертами международных отношений являются:

- Укрепление разнопланового сотрудничества между государствами;

- Расширение международных отношений;

- Обеспечение мира;

- Возрастание роли научно-технического прогресса;

- Усиление глобальной тенденции интернационализации хозяйственной жизни и укрепление мировой системы хозяйственных связей;

- Возрастание роли международных организаций, в том числе и неправительственных, и их количества;

- Возникновение качественно новых международных проблем (глобальные проблемы выживания человеческой цивилизации)

- Актуализация глобальных проблем выживания человеческой цивилизации (особенно проблем мира, предотвращение ядерной войны, разоружение)

- Повышение регулятивной, интегрирующей и координационной роли международного права.

Следовательно, можно утверждать, что международные отношения на пороге III тысячелетия становятся все более универсальными, разнообразными, всеобъемлющим, ривнообовьязковимы для всех субъектов международного права.

Международные отношения чаще всего проявляются внешне в таких видах:

- Межгосударственные отношения (между государствами, между государствами и нациями, борющихся за независимость); межгосударственные отношения негосударственного характера (например, отношения между государствами и международными организациями, а также державоподибнимы субъектами, между организациями, между государствами, международными организациями, с одной стороны, и физическими и юридическими лицами - с другой, между физическими и юридическими лицами);

- Внутригосударственные отношения, входящие, по сути, во внутреннюю компетенцию государства, но включены в сферу международно-правового регулирования (вопросы обороны и международной безопасности, оказания гуманитарной и иной помощи в случае стихийных бедствий в других странах и т.д.).

Международные отношения становятся международно-правовыми отношениями в результате соглашений (Заключение договоров или устных соглашений) между государствами и другими субъектами международного права, содержащие правовые нормы, регулирующие их поведение.

Дипломатией называют совокупность приемов и методов реализации внешней политики государств и других субъектов международного права, с помощью которых:

а) реализуется внешнеполитическая программа конкретного государства;

б) реализуются уставные задачи и функции международной организации;

в) реализуются на практике нормы международного права.

Источники:
mosadvokat.org, studopedia.ru, studme.org, readbookz.com

Следующие статьи:


Как составляется договор

Вы знаете что должно быть в договоре, узнайте как правильно все это изложить. Подробнее...